Thẩm quyền phê duyệt điều chỉnh nhân sự chủ chốt thực hiện hợp đồng

Doanh nghiệp nhà nước X là một công ty TNHH một thành viên và Liên danh công ty Y-Z đã ký hợp đồng triển khai thực hiện gói thầu cung cấp phần mềm công nghệ thông tin. Gói thầu này được thực hiện lựa chọn nhà thầu theo quy định của Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13. Theo Hồ sơ dự thầu, nhà thầu đề xuất ông Trần Văn A là Giám đốc dự án chịu trách nhiệm triển khai thực hiện gói thầu. Tuy nhiên, trong quá trình triển khai dự án do chưa đáp ứng tiến độ yêu cầu nên Liên danh công ty Y-Z đã miễn nhiệm đối với ông A. Liên danh đề xuất ông Lê Văn B thay thế ông A, tuy nhiên chủ đầu tư vẫn còn các quan điểm khác nhau về thẩm quyền phê duyệt thay đổi nhân sự này, cụ thể là:

Quan điểm thứ nhất: Quá trình thực hiện hợp đồng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đấu thầu. Việc thay đổi nhân sự Giám đốc dự án của nhà thầu, hai bên sẽ thực hiện bổ sung phụ lục hợp đồng. Đây là trường hợp xử lý tình huống trong đấu thầu, nên thuộc thẩm quyền phê duyệt của Chủ đầu tư là Hội đồng thành viên của công ty X.

Quan điểm thứ hai: Tổng giám đốc là người ký hợp đồng. Nên việc phê duyệt thay đổi nội dung hợp đồng thuộc thẩm quyền của Tổng giám đốc.

Doanh nghiệp X muốn hỏi trong trường hợp trên ai là người phê duyệt điều chỉnh?

Mô tả

Đối với tình huống này, chuyên gia của chúng tôi trả lời như sau:

Luật đấu thầu (Điều 67 khoản 1) quy định việc điều chỉnh hợp đồng phải được quy định cụ thể trong văn bản hợp đồng, văn bản thỏa thuận về điều kiện của hợp đồng (nếu có).

Theo đó, trường hợp bất khả kháng thì việc thay đổi nhân sự được thực hiện theo điều khoản quy định trong hợp đồng. Việc ký kết phụ lục bổ sung hợp đồng (nếu có) được thực hiện giữa đại diện họp pháp của chủ đầu tư (là người đại diện theo pháp luật hoặc người được đại diện theo pháp luật ủy quyền) với nhà thầu.

Tính huống đấu thầu tương tự

Được phép làm rõ kinh nghiệm nhân sự khi bảng kê khai kinh nghiệm nhân sự không liên tục

Ông Lê Minh Hoàng trong quá trình đánh giá nhân sự cho gói thầu xây lắp có câu hỏi như sau: Theo yêu cầu đối với nhân sự chủ chốt của HSMT, nhân sự phải có tối thiều 07 năm kinh nghiệm trong lĩnh vực phụ trách kỹ thuật thi công xây dựng công trình (tính theo ngày cấp bằng đại học và bảng kê khai) tính đến thời điểm đóng thầu (Thời điếm đóng thầu là tháng 9 năm 2018). Tuy nhiên, trong HSDT nhà thầu có kèm theo Bằng tốt nghiệp đại học cấp năm 2008 (có trên 9 năm) và Bản kê khai kinh nghiệm chuyên môn của nhân sự kê khai từ năm 2012 đến nay (tính đến thời điếm đóng thầu chưa được 7 năm). Ngoài ra, có nhân sự có Bản kê khai kinh nghiệm chuyên môn của nhân sự kê khai từ năm 2011 đến thời điểm đóng thầu là đủ 7 năm nhưng thòi gian trong bản kê khai không liên tục (cụ thể trong khoảng thòi gian từ năm 2012 đến năm 2014 không có kê khai kinh nghiệm chuyên môn của nhân sự). Hỏi: Trường hợp này đơn vị có được yêu cầu nhà thầu cung cấp các tài liệu làm rõ nhằm chừng minh năng lực cùa nhân sự trong khoảng thời gian trước năm 2012 hay thời gian nhân sự không kê khai kinh nghiệm hay không?

Có được đồng thời chủ trì thiết kế và làm chỉ huy trưởng công trình?

Công ty X có 1 công trình A, đã thuê tư vấn thiết kế lập báo cáo kinh tế kỹ thuật của Công ty Y. Sau đó Công ty đấu thầu rộng rãi để lựa chọn nhà thầu thi công.

Hỏi: Người chủ trì thiết kế đã lập báo cáo kinh tế kỹ thuật tại Công ty X, giờ tham gia vị trí chỉ huy trưởng của công ty trúng thầu (Công ty Y) thì có vi phạm luật hiện hành không? Việc lựa chọn nhà thầu của Chủ đầu tư đối với Công ty Y với nhân sự như vậy có bị vi phạm hay không?

HSDT đề xuất 01 nhân sự tham gia 03 gói thầu được tổ chức đấu thầu cùng thời điểm.

Trong quá trình đánh giá các hồ sơ dự thầu, có nhà thầu A tham gia dự thầu cả 03 gói thầu được tổ chức đấu thầu cùng thời điểm, đều đáp ứng được các tiêu chuẩn về năng lực và kinh nghiệm theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu của 03 gói thầu nêu trên. Tuy nhiên, riêng phần đánh giá tiêu chuẩn về Chỉ huy trưởng công trình trong các hồ sơ dự thầu của nhà thầu A tham gia dự thầu 03 gói thầu thuộc công trình này thì xuất hiện tình huống như sau: - Theo hồ sơ mời thầu của 03 gói thầu có quy định tiêu chuẩn (theo hướng dẫn tại Mẫu số 14 quy định tại Thông tư 03/2015/TT-BKHĐT ngày 06/5/2015 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư): “Nhà thầu phải kê khai những nhân sự chủ chốt có năng lực phù hợp đáp ứng các yêu cầu quy định tại điểm a Mục 2.2 Chương III — Tiêu chuẩn đánh giá HSDT và có thể sẵn sàng huy động cho gói thầu; không được kê khai những nhân sự đã huy động cho gói thầu khác có thời gian làm việc trùng với thời gian thực hiện gói thầu này. Trường hợp kê khai không trung thực thì nhà thầu sẽ bị đánh giá là gian lận ”. -    Theo các hồ sơ dự thầu của nhà thầu A tham gia dự thầu cả 03 gói thầu nêu trên: Chỉ có bố trí 01 Chỉ huy trưởng công trình là ông X cho cả 3 gói thầu. Trong đó, ông X có năng lực đáp ứng đầy đủ tiêu chuẩn năng lực và kinh nghiệm để Chỉ huy trưởng cả 03 gói thầụ, do đó, để có đủ cở sở đánh giá hồ sơ dự thầu của nhà thầu A đối với 03 gói thầu theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu đã được duyệt, độc giả xin hỏi là ông X trong các hồ sơ dự thầu của nhà thầu A có được xem xét, đánh giá đạt ở cả 03 hồ sơ / dự thầu của 03 gói thầu nêu trên hay không? Hay chỉ đánh giá là đạt 01 trong 03 gói thầu?

Nhà thầu được phép bổ sung tài liệu khác để chứng minh kinh nghiệm của nhân sự chủ chốt.

Tình huống: HSMT quy định: Năng lực kinh nghiệm đối với nhân sự chủ chốt là “Đã tham gia triển khai tối thiểu 01 hợp đồng cung cấp, triển khai tài sản (gồm 03 hạng mục công việc) trong thời gian 04 năm (tính đến thời điếm đóng thầu)” và tài liệu chứng minh là “bản sao của hợp đồng có hiệu lực từ 01/01/2015 cho đến ngày cổ thời điểm đóng thầu và có nội dung cung cấp, triển khai tài sản. Nhân sự cung cấp của nhà thầu (Nguyễn Văn A) và hợp đồng đóng kèm không đáp ứng được yêu cầu theo quy định của HSMT (chỉ đáp ứng 2/3 hạng mục công việc). Bên mời thầu đã làm rõ. Trong quá trình làm rõ, Nhà thầu cung cấp 1 hợp đồng khác của ông Nguyễn Văn A, thì đáp ứng được yêu cầu của HSMT. Hỏi: Tình huống này có hợp lệ theo quy định của pháp luật về đấu thầu không?

Điều chỉnh giá đối với loại hợp đồng trọn gói như thế nào cho đúng quy định pháp luật

Ban quản lý dự án A có câu hỏi như sau: Hiện ban A đã ký hợp đồng với một nhà thầu về thi công trồng cây xanh, lát vỉa hè với hình thức hợp đồng trọn gói. Trong quá trình thực hiện ban A nhận thấy giai đoạn lập dự án và triển khai thiết kế bản vẽ thi công còn một số thiếu sót, không đồng bộ nên để đồng bộ ban A đã cho triển khai thiết kế bản vẽ thi công điều chỉnh, trình thẩm định và phê duyệt dự toán cho phần khối lượng bổ sung này. Ban A muốn hỏi trong trường hợp này có được phép ký kết phụ lục hợp đồng để bổ sung khối lượng vào hợp đồng chính không? Nếu không được thì phải làm thế nào cho đúng với quy định của pháp luật.

Nhà thầu đề xuất 01 nhân sự cho hai vị trí chủ chốt có phù hợp?

Tình huống: Công ty chúng tôi là bên mời thầu cho 01 gói thầu tư vấn thiết kế bản vẽ thi công và dự toán. Theo quy định của Hồ sơ mời thầu, nhân sự chủ chốt bao gồm:

  • Chủ nhiệm dự án: 01 người
  • Chủ trì thiết kế hạ tầng kỹ thuật: 01 người;
  • Chủ trì hạng mục đường giao thông: 01 người
  • Chủ trì dự toán: 01 người.
Hỏi: Nhà thầu A đề xuất nhân sự B tham gia cả hai vị trí là Chủ nhiệm dự án và chủ trì thiết kế hạ tầng kỹ thuật có hợp lệ.

Kê khai nhân sự có thời gian thực hiện trùng với gói thầu khác

Trường hợp 1: Theo mẫu số 14 có nêu “Nhà thầu phải kê khai những nhân sự chủ chốt có năng lực phù hợp đáp ứng các yêu cầu quy định tại điểm a Mục 2.2 Chương III - Tiêu chuẩn đánh giá HSDT và có thể sẵn sàng huy động cho gói thầu; không được kê khai những nhân sự đẫ huy động cho gói thầu khác có thời gian làm việc trùng với thời gian thực hiện gói thầu này. Trường hợp kê khai không trung thực thì nhà thầu sẽ bị đánh giá là gian lận”. Khi lập hồ sơ mời thầu thì bên mời thầu đưa tiêu chí này vào tiêu chí đánh giá về năng lực kỹ thuật để xét loại trực tiếp nhà thầu. Như vậy trong trường hợp này có đúng với tinh thần hướng dẫn của Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT không? Có gây ra cạnh tranh không công bằng, hay hạn chế tham gia của Nhà thầu không? Trường hợp 2: Theo mẫu số 14 có nêu "Nhà thầu phải kê khai những nhân sự chủ chốt có năng lực phù hợp đáp ứng các yêu cầu quy định tại điểm a Mục 2.2 Chương III - Tiêu chuẩn đánh giá HSDT và có thể sẵn sàng huy động cho gói thầu; không được kê khai những nhân sự đã huy động cho gói thầu khác có thời gian làm việc trùng với thời gian thực hiện gói thầu này. Trường hợp kê khai không trung thực thì nhà thầu sẽ bị đánh giá là gian lận”. Khi lập hồ sơ mời thầu thì bên mời thầu đưa tiêu chí này vào tiêu chí đánh giá về năng lực kỹ thuật để xét loại trực tiếp nhà thầu. Khi dự thầu Nhà thầu có kê khai 03 nhân sự có thời gian tham gia trùng với các hợp đồng khác của Nhà thầu đang thực hiện. Như trong trường hợp này Bên mời thầu có cho phép nhà thầu làm rõ về nội dung này không hay Bên mời thau đánh giá loại trực tiếp Nhà thầu?

Điều chỉnh thiết kế, nhà thầu có quyền từ chối thực hiện hợp đồng?

Đơn vị ông Nguyễn Duy Đông (Gia Lai) trúng gói thầu theo hợp đồng trọn gói với giá trúng thầu 21 tỷ đồng/25 tỷ đồng (giá dự toán). Tuy nhiên, khi triển khai thi công thì tạm dừng mất một năm để điều chỉnh thiết kế đi theo hướng khác cho phù hợp quy hoạch chung của huyện. Vì thời gian chờ đợi quá lâu, đơn vị ông Đông đã làm văn bản gửi chủ đầu tư. Chủ đầu tư đã ra văn bản yêu cầu "Đơn vị tư vấn thiết kế và ban quản lý bóc tách phần khối lượng theo hồ sơ thiết kế mới phát sinh ngoài hợp đồng đã ký kết, lập dự toán bổ sung với đơn giá tại thời điểm thi công và trình phê duyệt, trên cơ sở dự toán điều chỉnh bổ sung ký phụ lục hợp đồng với nhà thầu". Một năm sau, khi có quyết định phê duyệt thiết kế điều chỉnh và dự toán (24 tỷ đồng), ban quản lý dự án đã trình chủ đầu tư ra quyết định phê duyệt giá gói thầu điều chỉnh theo hướng lấy khối lượng điều chỉnh và đơn giá hợp đồng cũ, giá hợp đồng điều chỉnh là 20 tỷ đồng, sau đó mời đơn vị của ông Đông thương thảo để ký phụ lục hợp đồng, đơn vị ông Đông chỉ đồng ý phần tuyến theo thiết kế cũ giữ nguyên theo đơn giá hợp đồng đã ký. Còn phần tuyến mới điều chỉnh thì phải thương thảo theo đơn giá mới tại thời điểm đã được phê duyệt vì hơn một năm trượt giá rất lớn. Hỏi: Ông Đông hỏi, ban quản lý làm như vậy có đúng quy định không? Đơn vị ông có quyền từ chối thực hiện hợp đồng và có bị coi là vi phạm hợp đồng hay không?